公司透過「行銷」產品或服務，讓目標客戶可以「看見」自己，進而把業績帶進來，相信是每個老闆重視的事！因此就有所謂「行銷業者」為滿足公司這樣的需求，而提供「拍攝影片」、「搜尋平台影音露出」、「網站製作」、「關鍵字排名」、「部落客行銷」等……內容，收一筆數十萬之整合行銷服務費，而是否能達到預期來客轉換率，公司會去思考！但「法律上雙方契約的簽訂與後續的履行」，包含：委任範圍為何？什麼情況算遲延給付必須賠償損害？委任公司找其他公司執行的支出，究竟算誰的？都可能造成雙方爭議！以下即透過一則實務案例，簡單和大家分享：
A公司起訴主張：「A公司和B行銷公司簽訂『行銷契約』，委由B公司承接『拍攝品牌影片』、『搜尋平台影音露出』、『網站製作』及『協助行銷』內容，服務費25萬元。A公司在簽約後，先預付15萬元。雙方約定依照工作內容，B公司必須在簽約後的2或3個月前完成，並從簽約1個月後，開始協助行銷。但因B公司缺失，工作進度嚴重遲延，簽約6個月後仍未完成全部內容，A公司便終止契約。而B公司拍攝的影片仍有「專家說明」部分未完成，因此溢收款項5 萬元。又因B公司的遲延，導致A公司需另找其他公司製作網站、提供租賃購物軟體系統、協助行銷工作……另支出原本不必支付的款項。甚至A公司的季節性商品，因此喪失季節銷售商機，而受有業務營收損失15萬元。因此請求賠償共43萬元。」
這個案件中，雙方主要的爭執點在於：
一、行銷公司要履行的契約內容？是否已有「契約變更」？
雙方簽訂的契約內，B公司應將拍攝的影片加上「專家說明」內容，這也是A公司的主張依據。但法官檢視雙方往來的電子郵件，認定：「A公司雖曾詢問『專家說明』的處理情形，但在『B公司交付影片之後』，雙方雖曾多次溝通修改影片內容，而A公司有回覆影片『OK』並詢問B公司『何時要將影片上傳網頁？』A公司都『沒有再提專家說明未完成』！」因此法院認定B公司主張『契約內容已經合意變更』是可信的！
二、行銷公司是否有「給付遲延」？委任公司是否可以請求賠償損害？
民法第231條第1項規定：「債務人遲延者，債權人得請求其賠償因遲延而生之損害。」但所謂「給付遲延，是指債務人在雙方約定應給付的期限，能給付而不為給付。如果債務人已依債之本旨為給付，即便給付有瑕疵，亦屬債務人應否負瑕疵擔保責任或不完全給付責任的問題，非給付遲延問題。」案例中B公司有「在契約約定的期限之前，交付網站主頁給A公司」，並透過電子郵件內容可以證明B公司交付的內容範圍，因此法院認定並無給付遲延問題。至於A公司主張B公司雖然交付，但有許多錯誤必須修改，導致A公司需另請C公司接手處理，但這不是給付遲延問題，而是法律上的瑕疵擔保責任或不完全給付問題，而A公司並沒有依據瑕疵擔保責任或不完全給付請求賠償，而又沒有給付遲延，因此不須賠償。(註：民事案件，法官只能依據當事人主張的部分判，因此建議起訴前先和律師討論可以主張的法律依據，以便讓自己能獲賠的勝算更大)。
三、A公司另找C公司辦理「協助行銷」（包括每月新增外部文章、部落客試用 撰寫文、FB活動舉辦等）增加支出的費用部分，B公司是否須給付？
案例中雙方對於「協助行銷」是否屬於工作範圍是有爭議的！因此法官回歸檢視「雙方契約內容」判斷。契約書就委任事項內容，有分別約定服務費用，但其中並沒有就「協助行銷」的服務費用有約定。雖然契約書在「期程規劃」中有約定就「社群行銷-FB建立/經營」，B公司應於101年7月底完成，但法官判斷該部分僅限於「FB之建立與經營」，與A公司另找C公司辦理「協助行銷」的工作內容不同，因此不得作為B公司應完成協助行銷工作的依據，而既然不必執行「協助行銷」，自然B公司無給付遲延可言。
案例中的A公司是法院判決敗訴定讞的！檢視A公司的經驗，我們可以學習到的是：「A公司其實在一開始和B公司簽「行銷契約」時，契約通常是行銷公司所提供，一般合理情況下，B公司會找自己的顧問律師寫好，以提供給不同業主使用。而A公司如果也有找顧問律師先審閱契約，就B公司負責的內容，到底有哪些？雙方履約過程中，如果涉及要求B公司修改，如何才能守住自己的契約利益？若透過法律途徑求償，如何能夠保障自己權益，讓勝算更大？這些都是公司可以和顧問律師討論後再執行的！」這個案例，不僅是A公司學到法律上的一課，也希望各位讀者，能從其中獲得一些學習！
(本文授權小人物雜誌於網站刊登)